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我国上市机构退市法律政策研究

添加时间:2014-05-02 13:46:58   浏览:次   作者:www.dxlwwang.com
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一、上市公司退市法律制度概述


(一) 上市公司退市法律制度的概念
上市公司退市法律制度主要包含两方面的内容,即上市公司退市及法律制度。因此,首先明确上市公司退市的含义。上市公司是指其股票依法公开发行并获得证券交易所审查批准,在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司退市分为狭义的退市和广义的退市。狭义的退市,是指上市公司因其股票不再符合证券交易所股票上市规则中的上市条件或因其他违法行为被交易所取消证券上市的资格;广义的退市,是指上市公司因各种原因而退出证券市场,不仅包括狭义的退市,还包括如因破产或者解散等原因致使其完全退出市场体系。与上市公司退市分类相对应,上市公司退市法律制度也有狭义和广义之分。狭义的退市法律制度,是指上市公司不再具备持续经营能力或违反上市规则而被交易所要求退出证券交易市场的法律制度体系。该制度体系包括退市事由、退市标准、退市程序、退市决定权、退市后的证券交易和投资者权益保护等一系列法律制度。广义的退市法律制度是指既包含狭义的退市法律制度体系,还包含主动提出退市的制度以及其他经济政策等。本文所讨论的上市公司退市和上市公司退市法律制度都是狭义的。狭义的退市法律制度体系主要包括暂停上市、恢复上市和终止上市三个阶段。暂停上市、恢复上市和终止上市是三个紧密相连的阶段。退市制度启动的首要程序是暂停上市,即依法暂停不符合上市标准的公司股票在证券交易所交易。如在法定期限内,被实施退市风险预警上市公司股票通过整改措施重新达到上市条件并经交易所调查核实情况真实的,即可依照法定程序申请恢复上市。否则,在法定期限内,如不能通过整改措施重新达到上市条件或者未按照法定程序申请恢复上市的,将由证券交易所决定终止被暂停上市股票交易。暂停上市只是暂时终止上市公司公开交易股票,并不是决定性地撤销上市公司的股票公开交易。但暂停上市并不是终止上市的必经程序,如出现因财务指标触及规定的标准被暂停上市后,不能在法定期限内披露最近一年的年度报告;或因财务指标触及规定的标准被暂停上市后,最近一年的财务报告被会计师事务所出具无法出具意见或否定意见;或上市公司被吸收合并;或公司暂停上市后未在规定期限提交补充说明或者相关材料等情况,上市公司股票将被直接终止上市交易。
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(二) 构建上市公司退市法律制度的意义
社会经济的发展离不开证券市场的建立和完善,证券市场主要有以下四个方面的功能:一是融资功能,上市公司的壳资源也即筹资功能,即通过上市公司通过证券市场融资,从而加速资本的聚拢,提高上市公司的市场竞争力并为其进一步发展发挥作用。二是优化资源配置功能,证券市场具有引导资金流向最大利润行业的作用,通过调整产业结构和市场结构来达到优化资源配置的目的。三是制约功能,市场股价随社会的评价及信息披露结果而上涨或下跌,股价的波动将给公司的经营带来压力,从而约束公司的经营行为。四是资本资产定价功能,股价是区分优劣资产的信号,是对上市公司资产价值和公司成长性的间接反映,是引导投资者作出具体投资行为的依据。上述功能的发挥离不开退市法律制度的构建和完善。成熟的证券市场既可通过其内在市场机制不断实现吐故纳新的动态调整,促使劣势的不具备竞争力的上市公司加快退出证券市场,为优秀的新起之秀节省更多的证券市场资源,通过新旧公司的不断更换延续证券市场的生命力,并实现有效配置证券市场资源。具体而言,我国构建和完善上市公司退市法律制度具有以下重要意义:第一,实现证券市场的功能,规范市场运作,优化资源配置。正如上述所论证券市场具有融资、优化资源配置、转换经营机制等功能,但在证券市场的发展初期,人们往往更加注重的是市场的融资功能,而忽略了市场的其他功能。随着证券市场的发展,市场优化资源配置的功能便慢慢显露出来。这是因为,市场资源是有限的,如果资源得不到有效的利用,便会浪费原本稀缺的市场资源,降低证券市场的运转效率,影响证券市场的长远和稳定发展。实现市场优化资源配置的功能,最根本的途径就是建立健全退市法律制度,也即证券市场形成良好的吐故纳新的动态调整机制。退市法律制度的建立促使上市公司依法经营,并为上市公司提供合法经营的标准,从而实现规范市场运作及保护投资者利益的目的。
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二、我国上市公司退市法律制度现状


(一) 当前我国证券交易法律制度框架
上市公司退市法律制度是我国证券交易法律制度中至关重要的一个环节,因此,了解当前我国证券交易法律制度框架有助于理解我国上市公司退市法律制度的现状及不足。当前我国有关证券交易规定的主要法律效力层级包括法律、行政法规、部门规章与规范性文件、证券交易所制定的自律性规则等。我国的证券交易制度在法律层面主要体现在《证券法》和《公司法》中。2005年修订《证券法》和《公司法》时,有些条文从此法移到彼法,说明了两部法律在规范证券制度方面有共通性。虽然法律本身没有对证券交易下定义,但可以从《证券法》和《公司法》的体例、内容中分析我国证券交易的法律概念。《证券法》侧重于规范证券的公开交易,而《公司法》侧重于规范公司的设立、组织运行和公司的出资、股份的非公开交易。《刑法》、《刑法修正案(六)》主要对内幕交易、操纵市场等违法交易行为的刑事责任做了具体规定。
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(二)新修订的股票退市规则的内容
2012 年上海证劵交易所及深圳证劵交易所对上市公司的退市规定作出大动作修改,并分别颁布了《上海证券交易所股票上市规则》(2012 年修订)的通知(2012 年 7 月 7 日)及《上海证券交易所风险警示板股票交易暂行办法》、《上海证券交易所退市整理期业务实施细则》、《上海证券交易所退市公司股份转让系统股份转让暂行办法》和《上海证券交易所退市公司重新上市实施办法》等 4项退市配套业务规则的通知(2012 年 12 月 14 日),《深圳证券交易所股票上市规则》(2012 年修订)的通知(2012 年 11 月 30 日)及《深圳证券交易所创业板股票上市规则》(2012 年修订)的通知(2012 年 4 月 20 日)等重要退市规则。深圳证券交易所颁布的《深圳证券交易所创业板股票上市规则》(2009 年修订) 对在主板、中小企业板上市的股票主要规定了 7 个方面的退市标准9,另外,在 2006 年 11 月 29 日深圳证券交易所颁布的《中小企业板股票暂停上市、终止上市特别规定》又专门规定了针对在中小企业板上市的股票的 7 项退市标准。值得注意的是,深圳证券交易所此次修订融合了《深圳证券交易所创业板股票上市规则》(2009 年修订)以及《中小企业板股票暂停上市、终止上市特别规定》的规定,并在《深圳证券交易所股票上市规则》(2012 年修订)中对主板以及中小板的退市标准进行改进、整合、统一,这对我国退市规则的统一有着重要意义。
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三、境外主要国家和地区证券市场的退市法律制度..........22
(一)境外主要国家和地区证券市场的退市标准..........23
1、境外主要国家和地区证券市场的退市标准..........23
2、境外主要国家和地区证券市场的退市标准..........27
(二)境外主要国家和地区证券市场的退市程序..........28
1、境外主要国家和地区证券市场的退市程序..........28
2、境外主要国家和地区证券市场的退市..........34
四、我国上市公司退市法律制度的完善建议..........35
(一)地方政府阻力及改革契机..........36
(二)加强投资者保护的原因..........37
1、道德风险引起的规则不公..........37
2、缺乏有效的法律途径救济投资者利益..........38
(三)建立健全投资者利益保护制度..........39
1、构建信息披露责任制度 ..........39
2、完善退市后的投资者救济制度 ...........41


四、我国上市公司退市法律制度的完善建议


学者们在探讨我国证券市场退市法律制度问题上,已经研讨出许多阻碍构建退市法律制度的症结并提出诸多改善意见。笔者在此借前人的努力成果,总结重述一遍我国退市法律制度问题,结合笔者在本文第二部分中论述的我国新股票上市规则的发布内容,我们可以感觉到监管层也意识到上述的诸多问题,并着重进行改进。尽管本次退市法规的修改仍然停留在交易所层面的规则修订,并没有把许多问题,诸如退市法律救济,股东权益保护、恢复上市等,上升到真正意义上的法律层面。但是,交易所对退市标准和程序的完善,使得我国退市规则更具有可操作性,也更符合实际。另外,本次股票上市规则的修订始终贯穿着保护投资者权益的主题,如加强信息披露、设立退市整理期、建立重新上市制度及为退市公司投资者提供股份转让服务等。同时,我们也看到本次修订依然没有就政府在市场干预方面制度进行修订,也没有把投资者利益保护责任制落实,如信息披露的责任追究。笔者认为,我们以往退市制度难以落实的根本原因不在于诸多制度设计的不完善和监管不力,其根本原因应归结为我国证券市场的行政干预色彩过于浓重,以及没有切实保护好投资者的利益,也没有做好退市后股东利益分配的制度安排,使我国证券退市面临巨大的政府和群众压力。因此,笔者在本文的最后也专门就证券退市的政府阻力和保护投资者利益两方面探讨我国上市公司退市法律制度的完善建议,以期能起到抛砖引玉的效果。
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结论


本文就 2012 年新修订的股票上市规则关于退市方面的规定进行论述,通过对主板及创业板的退市规定及国外的退市规定进行论述、比较及法律分析,深入讨论了我国退市制度难以落实的根本原因——行政干预过多及投资者利益保护不足。但因自身专业知识积累尚浅,写作时间紧迫,难免有错误与疏漏之处,笔者也只是希望能通过本文为完善我国证券市场退市法律制度尽绵薄之力,并期能起到抛砖引玉之效。目前境外国家和地区的证券市场已构建了相对完善的退市制度,其在退市标准、退市程序及投资者、上市公司的救济方面规定都给予我国启示并值得我国借鉴。我国目前的证券市场的退市制度尚处于构建期,许多制度缺陷需要我国不断地完善,因此在借鉴国外退市制度的同时也要结合我国自身证券市场的基本国情,通过吸取境外国家和地区证券市场的经验教训和先进的立法技巧,对完善我国证券市场的退市制度具有重要意义。针对我国证券市场的退市制度难以落实的问题,笔者提出把握行政改革契机,并建立健全投资者利益保护制度,因为证券市场的发展与进步离不开投资者的参与,而投资者尤其是中小投资者掌握的资源信息较少,受损后救济能力弱,因此,证券市场应当首先保护投资者的利益。
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参考文献(略)

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